《法制日報》記者 杜 曉
《法制日報》實習生 劉小玉
囤積商品哄抬價格侵犯消費者商家權益
網(wǎng)絡“黃�！遍_發(fā)搶購軟件危害不容小覷
對話人
北京師范大學法學院教授、亞太網(wǎng)絡法律研究中心主任 劉德良
記者：今年年初，有電商平臺發(fā)現(xiàn)平臺交易流量異常，繼而發(fā)現(xiàn)一款軟件使用的流量要遠遠高于普通流量，隨后報警。山西省太原市公安局迎澤分局民警很快鎖定了“黑米”軟件的制作者。經(jīng)查，“黑米”軟件通過直接向服務器發(fā)送任務完成搶購，但正常的用戶都是點擊瀏覽器或者手機客戶端上的按鈕完成操作，所以用這款軟件的成功率自然要高一些。此案被稱為國內首例搶購軟件案。前不久，迎澤區(qū)人民法院對這起搶購軟件案作出宣判，法院認定3名被告人觸犯了提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具罪。首起搶購軟件案的宣判有哪些積極意義？
劉德良：首起搶購軟件案的宣判有利于打擊網(wǎng)絡犯罪，凈化網(wǎng)絡生態(tài)環(huán)境。實際上，與搶購軟件案件本質相同的相關案件數(shù)量并不少見，以前有搶票軟件以及在網(wǎng)絡游戲運營商的系統(tǒng)里接入游戲外掛軟件，這些軟件與搶購軟件從本質上來說都是一樣的。
刑法第二百八十五條第一款保護的是國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)。刑法修正案(七)第九條在刑法第二百八十五條中增加兩款作為第二款、第三款：違反國家規(guī)定，侵入前款規(guī)定以外的計算機信息系統(tǒng)或者采用其他技術手段，獲取該計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)，或者對該計算機信息系統(tǒng)實施非法控制，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰。
這類案件的宣判就是對以上刑法條款的適用，而且這種適用的情形總體上來說是不少的，可能過去以搶購軟件形式表現(xiàn)出來的比較少。
記者：我們在調查中發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)在不少消費者都會參加電商平臺推出的各種促銷搶購活動，但是真正能夠搶到促銷商品的并不多。尤其是一些在網(wǎng)絡上出售的門票，很多時候開售沒多久就售罄。在這些現(xiàn)象背后，都能找到“黃�！钡纳碛�。
劉德良：搶購軟件對于賣方也就是網(wǎng)絡商家來說，一般來講會侵入其計算機信息系統(tǒng)。所謂的搶購軟件可以理解為外掛，以前我們在游戲環(huán)節(jié)中會經(jīng)常遇到外掛軟件，本質上來講是在賣方的主程序或者軟件上找到一個漏洞，進而在這個漏洞上外接一個類似于外掛的程序。
我們可以將交易的主程序理解為一條大河，河流的通道可以理解為信息存儲空間，大河在流經(jīng)的過程中，賣家在上游，買家在下游。搶購軟件在買家的上游開辟一條渠道引水流，那么買家在主河道所能引用的水流就會變少。所以，在賣家的程序漏洞上外接程序的行為，從侵權責任法角度上來看是一種非法侵入的行為。對于買家來說，這種外掛程序占用主程序的交易帶寬，進行分流，很多買家只能走擁擠的帶寬，交易速度降低，買家的交易機會流失。不法分子伺機囤積商品待價而沽，哄抬物價，坐享利潤，這也導致賣家通過促銷手段提高交易量的目的也難以實現(xiàn)。
記者：當前，電子商務發(fā)展越來越快，市場規(guī)模日益增大。另一方面，網(wǎng)絡“黃�！辈粩嗬秒娚唐脚_漏洞開發(fā)搶購程序。您剛才提到，此類搶購軟件不僅影響了消費者的正常交易，也對賣家的經(jīng)營活動造成影響。針對現(xiàn)在的情況，如何從根本上治理搶購軟件及網(wǎng)絡“黃�！钡男袨�？
劉德良：完全杜絕不太可能，但可以進行有效的規(guī)制。雖然刑法是社會關系的一種最終保障手段，但從首起搶購軟件案來看，侵權責任法、反不正當競爭法基本沒有適用，如果僅僅適用刑法實際上也沒有把司法資源完全利用起來。對賣家來說，這種非法侵入行為是一種侵權行為；對買家來講，這種行為是一種不正當競爭行為。另外，就市場秩序而言，市場監(jiān)管部門也應加大對不法分子的處罰力度。
從侵權責任法的角度看，可以將搶購軟件的侵權行為定性為非法侵入行為。當然，非法侵入行為不僅包括這一種，還包括“黑客”侵入行為。未來，我們在修訂侵權責任法時要把這類行為考慮進去，將此類非法侵入行為在侵權責任法中作為獨立的網(wǎng)絡侵權行為進行規(guī)制。這樣，賣家、消費者等受害者就可以要求非法侵入者承擔相應的侵權責任。這類行為還擾亂了市場秩序，可以從反不正當競爭法方面進行相應的規(guī)制。另外，刑法目前對這方面的有關規(guī)定還不夠完善，還可以進一步細化。
